每經(jīng)編輯 每經(jīng)記者 金微 彭小東 原金發(fā)自北京    

每經(jīng)記者 金微 彭小東 原金發(fā)自北京

昨天 （5月6日），《每日經(jīng)濟(jì)新聞》關(guān)于好視力涉嫌消費(fèi)欺詐的報(bào)道引起社會(huì)的廣泛關(guān)注。

根據(jù)公開(kāi)信息，“好視力眼貼”的定位并非藥品，而是一種保健輔助品。中國(guó)消費(fèi)者協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱中消協(xié)）法律顧問(wèn)、北京市消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法學(xué)會(huì)常務(wù)理事邱寶昌律師在接受《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者采訪時(shí)說(shuō)，如果不是藥品的話，好視力是不能宣傳療效和功能的，“藥品管理法說(shuō)得很清楚，保健品不得宣傳療效，即使是對(duì)人體有輔助作用也不能宣傳。”

中消協(xié)原投訴部主任王前虎在接受《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者采訪時(shí)表示，判定一款產(chǎn)品是否欺詐有三個(gè)要素：主觀故意、過(guò)程實(shí)施、產(chǎn)生不良后果。他認(rèn)為，如果媒體披露的行為存在，好視力等于是在無(wú)中生有、胡亂編造、擴(kuò)大適用范圍，而且是主觀故意，屬于欺詐；同時(shí)，賣出產(chǎn)品就等于在行為中實(shí)施了這個(gè)過(guò)程，這些消費(fèi)者在使用產(chǎn)品過(guò)程中受到了欺騙、利益受到了損害，也就是產(chǎn)生了不良后果，“作為欺詐的三個(gè)要素都已經(jīng)具備”。

專家指好視力有多種欺詐嫌疑/

在昨天的報(bào)道中，好視力自稱的“中國(guó)馳名商標(biāo)”和“中國(guó)中醫(yī)科學(xué)醫(yī)藥保健品研制中心科技產(chǎn)業(yè)基地”是質(zhì)疑的重點(diǎn)。王前虎表示，好視力如果確實(shí)不具備相關(guān)認(rèn)定，那就屬于欺詐行為。

好視力在對(duì)其眼貼的介紹中，還提及藥材產(chǎn)地來(lái)自神農(nóng)架。王前虎指出，如果實(shí)際藥材不是采自神農(nóng)架，這也可以說(shuō)明其虛假宣傳。

此前，好視力宣稱的“對(duì)白內(nèi)障有效果”遭到眼科專家的反駁：“白內(nèi)障、眼底病等眼部疾病由于其發(fā)生原因復(fù)雜，涉及到營(yíng)養(yǎng)等諸多因素，要通過(guò)眼貼使渾濁的晶體蛋白變清，到目前為止可能性還是不大”。

根據(jù)《藥品管理法》第61條第三款規(guī)定，非藥品不得有涉及藥品的宣傳；《藥品管理法實(shí)施條例》第43條規(guī)定，非藥品不得在其包裝、標(biāo)簽、說(shuō)明書(shū)及有關(guān)宣傳資料上進(jìn)行含有預(yù)防、治療、診斷人體疾病等有關(guān)內(nèi)容的宣傳。

至于好視力眼貼對(duì)近視眼、白內(nèi)障等是否真的有療效，王前虎說(shuō)，衛(wèi)生部門一般會(huì)有準(zhǔn)確的說(shuō)法，一種藥有什么療效需要經(jīng)過(guò)藥監(jiān)部門的批準(zhǔn)，使用說(shuō)明書(shū)也要有核準(zhǔn)，如果未經(jīng)核準(zhǔn)，夸大或者無(wú)中生有，則構(gòu)成欺詐。

邱寶昌說(shuō)，白內(nèi)障是一種病，好視力說(shuō)對(duì)白內(nèi)障有效果，這實(shí)際違反了非藥品不能宣傳療效和功能的規(guī)定。

王前虎強(qiáng)調(diào)，當(dāng)然前提是這些都要有確鑿的證據(jù)，比如檢測(cè)報(bào)告可以作為證據(jù)，藥的成分說(shuō)明檢測(cè)可以作為證據(jù)，“至于不良后果是輕還是重，有沒(méi)有因此耽誤惡化了使用者的病情，比如視力下降或者引起某種炎癥，要具體看。但有一點(diǎn)可以肯定的是，消費(fèi)者購(gòu)買了肯定是花了冤枉錢，對(duì)消費(fèi)者經(jīng)濟(jì)造成損失”。

《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者此前采訪了多位好視力眼貼使用的消費(fèi)者，他們購(gòu)買產(chǎn)品的目的不同，有的是為了緩解眼疲，有的是為了治療白內(nèi)障，但是效果并不佳。昨天，多位網(wǎng)友表示，用過(guò)此款產(chǎn)品效果并不大。

王前虎說(shuō)，欺詐行為觸犯消費(fèi)者利益是不分群體的，但是如果坑害老人和孩子則性質(zhì)更惡劣。

律師稱工商部門應(yīng)就虛假宣傳追責(zé)/

在國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)局唯一在線查詢商標(biāo)注冊(cè)信息的網(wǎng)站“中國(guó)商標(biāo)網(wǎng)”上，記者多次用好視力眼貼的生產(chǎn)商——鄭州市新視明公司作為名稱進(jìn)行搜索時(shí)，發(fā)現(xiàn)有多達(dá)286條記錄，其中包括“好視力”、“新視明；XSM”、“HAOSHILI”、“視之寶”、“眼睛形狀圖形”等多種商標(biāo)，但記者無(wú)法查詢到這些商標(biāo)是“馳名商標(biāo)”的依據(jù)。

同時(shí)，這些商標(biāo)的申請(qǐng)時(shí)間大多是2007年以后，根據(jù)好視力公司的宣傳，就在2007年1月份，好視力眼貼獲得“中國(guó)馳名商標(biāo)”的稱號(hào)。

一位不愿透露姓名的律師告訴《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者，好視力的這種行為，本質(zhì)上屬于虛假宣傳，在我國(guó)，處罰虛假宣傳主要有兩部法律：《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》和《廣告法》。

上述律師表示，虛假宣傳主要有兩種情況，一種是該企業(yè)利用自己的普通商標(biāo)，作為馳名商標(biāo)來(lái)宣傳，另一種就是連自己的注冊(cè)商標(biāo)都不是，就直接宣傳為中國(guó)馳名商標(biāo)。他認(rèn)為，后者不僅僅是夸大宣傳的問(wèn)題，可能還會(huì)涉及到刑事責(zé)任。

按照《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，主要是考慮到競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的損失來(lái)追究當(dāng)事人責(zé)任；而《廣告法》則是從消費(fèi)者角度來(lái)進(jìn)行處罰。

根據(jù)該律師的說(shuō)法，好視力眼貼的這種虛假宣傳行為，屬于以自己的商標(biāo)來(lái)冒充馳名商標(biāo)進(jìn)行宣傳，追究責(zé)任的主管部門是工商行政管理部門。

不過(guò)另一名從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)的律師表示，在我國(guó)認(rèn)定中國(guó)馳名商標(biāo)的不僅僅是工商行政部門，在個(gè)別法院判決的個(gè)案中也會(huì)出現(xiàn)，這種情況下出現(xiàn)的中國(guó)馳名商標(biāo)一般不會(huì)被工商行政部門所記錄。

虛假宣傳廣告發(fā)布者或也有責(zé)任/

事實(shí)上，好視力眼貼涉嫌虛假宣傳，已成為監(jiān)管部門公告上違法、違規(guī)的?？停群笤谡憬?、重慶、云南、福建、海南等地被禁售。

去年8月，好視力以“中國(guó)國(guó)家射擊隊(duì)專用護(hù)眼產(chǎn)品”的名義，宣稱可預(yù)防近視、治療白內(nèi)障、眼睛健康，從而登上了國(guó)家食藥監(jiān)總局的“黑榜”，上榜理由為，廣告宣傳中含有利用患者形象和名義作證明，不科學(xué)地表示功效的斷言和保證等內(nèi)容，嚴(yán)重欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者。

邱寶昌說(shuō)，既然國(guó)家食藥監(jiān)總局認(rèn)定其嚴(yán)重欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者，那就應(yīng)該查處，但現(xiàn)實(shí)中對(duì)好視力的執(zhí)法存在問(wèn)題，“如果是藥品問(wèn)題，那認(rèn)定和執(zhí)法由同一個(gè)部門執(zhí)行，但如果不是藥品而是保健品，那就是工商部門的問(wèn)題。”

目前，好視力仍在電視臺(tái)、電臺(tái)進(jìn)行廣告，并有明星代言，有消費(fèi)者質(zhì)疑，“難道這些發(fā)布渠道、明星就沒(méi)有責(zé)任嗎？”

對(duì)于發(fā)布渠道的責(zé)任，《廣告法》第38條規(guī)定，違反規(guī)定發(fā)布虛假?gòu)V告，欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者，使購(gòu)買商品或者接受服務(wù)的消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害的，由廣告主依法承擔(dān)民事責(zé)任；廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者明知或者應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶責(zé)任。由于好視力的多款產(chǎn)品使用保健品批號(hào)，因此也適用于《食品安全法》，該法第55條規(guī)定，社會(huì)團(tuán)體或者其他組織、個(gè)人在虛假?gòu)V告中向消費(fèi)者推薦食品，使消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害的，與食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)連帶責(zé)任。

邱寶昌說(shuō)，無(wú)論產(chǎn)品在哪級(jí)媒體打廣告，作為廣告發(fā)布者，媒體都有審查的責(zé)任，如果有虛假宣傳，而媒體沒(méi)有審查就發(fā)布，就有連帶的賠償責(zé)任。

明星代言好視力視具體情況擔(dān)責(zé)/

在廣告中，好視力眼貼2003年起就被冠之以“中國(guó)國(guó)家射擊隊(duì)護(hù)眼產(chǎn)品”的稱號(hào)，增加了消費(fèi)者的信任。好視力宣布，2007年3月國(guó)家射擊隊(duì)和國(guó)家飛碟射擊隊(duì)的教練員、運(yùn)動(dòng)員為其品牌形象進(jìn)行代言后，其產(chǎn)品更是與“國(guó)家體育事業(yè)”緊密相連。

大規(guī)模的宣傳帶來(lái)了巨大的經(jīng)濟(jì)效益，好視力為此付出了多少代言費(fèi)用？

昨日，《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者致電該中心辦公室時(shí)，被相關(guān)人士告知，射擊隊(duì)代言費(fèi)及使用情況“不在行政公開(kāi)范圍之內(nèi)”。

該人士表示，國(guó)家射擊隊(duì)與好視力從2003年起開(kāi)始合作，確實(shí)有著較長(zhǎng)時(shí)間，但“不是代言人，是指定護(hù)眼產(chǎn)品”，合作的內(nèi)容一般是，“在合作期間內(nèi)推他（指好視力）的一些活動(dòng)”。

然而，在好視力的官方網(wǎng)站上卻赫然寫著：2007年3月，中國(guó)國(guó)家射擊隊(duì)和國(guó)家飛碟射擊隊(duì)教練員和運(yùn)動(dòng)員成為“好視力眼貼”品牌形象代言人。

按我國(guó)《廣告法》規(guī)定，這些虛假?gòu)V告的廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。“但發(fā)布者是否包括代言人，這在學(xué)術(shù)界有爭(zhēng)議。”中國(guó)商業(yè)法研究會(huì)理事、中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)教授喬新生說(shuō)。

喬認(rèn)為，一些涉嫌虛假宣傳的廣告產(chǎn)生巨大負(fù)面影響，與明星代言有著直接關(guān)系；而明星代言如此頻繁，也與我國(guó)《廣告法》《侵權(quán)責(zé)任法》不追究代言人責(zé)任有一定關(guān)系。

近日，最高人民法院、最高人民檢察院（以下簡(jiǎn)稱“兩高”）在發(fā)布《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》時(shí)表示，“司法解釋規(guī)定的犯罪主體是廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者，從一般理解來(lái)看，不包括做廣告代言的明星。”

這一說(shuō)法隨即被解讀為 “明星代言問(wèn)題食品不擔(dān)責(zé)”。其后，“兩高”負(fù)責(zé)人又表示，明星代言問(wèn)題食品是否擔(dān)責(zé)要根據(jù)具體案情進(jìn)行具體分析，司法機(jī)關(guān)嚴(yán)格依照相關(guān)法律規(guī)定辦案，明星該承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的要依法追責(zé)。

好視力官網(wǎng)自述：

◎2003年~2011年 好視力眼貼連續(xù)被認(rèn)定為中國(guó)國(guó)家射擊隊(duì)護(hù)眼產(chǎn)品◎2007年1月 好視力眼貼商標(biāo)被認(rèn)定為中國(guó)馳名商標(biāo)◎2007年3月 中國(guó)國(guó)家射擊隊(duì)和國(guó)家飛碟射擊隊(duì)教練員和運(yùn)動(dòng)員成為好視力眼貼品牌形象代言人◎2009年4月 好視力眼貼成為北京國(guó)際射聯(lián)射擊世界杯賽護(hù)眼產(chǎn)品◎2011年4月 好視力眼貼冠名贊助2011好視力杯飛碟世界杯賽◎2011年5月 好視力眼貼成功續(xù)約中國(guó)國(guó)家射擊隊(duì)；贊助2011全國(guó)跳水冠軍賽