每經(jīng)編輯 梁秋月

12月20日，據(jù)中國消費(fèi)者協(xié)會消息，針對今年以來連續(xù)發(fā)生多起共享單車、網(wǎng)約車等電子商務(wù)經(jīng)營者收取消費(fèi)者押金、預(yù)付費(fèi)后，將所收資金挪作他用，在運(yùn)營不善或停止?fàn)I業(yè)時，嚴(yán)重?fù)p害消費(fèi)者權(quán)益事件。中消協(xié)建議，因押金、預(yù)付費(fèi)法律屬性上有所區(qū)別，當(dāng)采用不同管理制度。

針對共享單車等押金問題，中消協(xié)建議采取“預(yù)授權(quán)”凍結(jié)制度，防止押金流入企業(yè)資金賬戶，保證資金安全；對于消費(fèi)者預(yù)付費(fèi)，采取資金存管或者保證金提存制度，?？顚Ｓ?，防止挪用。

圖片來源：中消協(xié)官網(wǎng)文件截圖

以下為全文：

2017年12月18日，廣東省消費(fèi)者委員會就小鳴單車提起公益訴訟。我會對此表示支持。消費(fèi)民事公益訴訟是《消法》賦予省級以上消費(fèi)者協(xié)會保護(hù)眾多不特定消費(fèi)者合法權(quán)益的有力武器，是對經(jīng)營者不法行為的有力震懾，是對中國法治進(jìn)程的有力推動。中國消費(fèi)者協(xié)會將積極指導(dǎo)和推動地方消協(xié)有關(guān)消費(fèi)維權(quán)工作，并繼續(xù)采取措施，依法履行職責(zé)，更好維護(hù)廣大消費(fèi)者合法權(quán)益。

目前，一些共享單車運(yùn)營企業(yè)挪用押金、預(yù)付費(fèi)的情況比較突出，造成大量消費(fèi)者押金難以退還。在推動解決消費(fèi)者現(xiàn)實(shí)問題的同時，我會認(rèn)為，加強(qiáng)對電子商務(wù)經(jīng)營者收取押金、預(yù)付費(fèi)的立法規(guī)制，是從制度層面保護(hù)廣大消費(fèi)者的治本之策。為此，我會呼吁目前正在加緊制定的《電子商務(wù)法》中，明確做出立法規(guī)制，回應(yīng)、解決電子商務(wù)領(lǐng)域的突出問題，切實(shí)加強(qiáng)對消費(fèi)者的保護(hù)。

【背景情況】

今年以來，連續(xù)發(fā)生多起共享單車、網(wǎng)約車等電子商務(wù)經(jīng)營者收取消費(fèi)者押金、預(yù)付費(fèi)后，將所收資金挪作他用，在運(yùn)營不善或停止?fàn)I業(yè)時，嚴(yán)重?fù)p害消費(fèi)者權(quán)益事件。據(jù)報道，悟空單車、町町單車、酷騎單車、小鳴單車、小藍(lán)單車等共享單車企業(yè)因資金鏈斷裂等原因相繼停止經(jīng)營，未退還所收押金、預(yù)付費(fèi)逾10億元，涉及消費(fèi)者數(shù)百萬人；又如易到約車擁有用戶4000萬，司機(jī)600萬，收取預(yù)付費(fèi)達(dá)60億元。一度因資金運(yùn)營困難，拖欠司機(jī)工資，造成消費(fèi)者打車難、退款難、溝通難，引發(fā)群體投訴。由于電子商務(wù)的對象廣泛性、經(jīng)營跨地域性、資金易得性、監(jiān)管不足性等特點(diǎn)，一旦所收押金、預(yù)付費(fèi)發(fā)生問題，造成危害的嚴(yán)重程度、影響的廣泛程度、社會反映的強(qiáng)烈程度，遠(yuǎn)超實(shí)體領(lǐng)域，極易引發(fā)群體事件，激化社會矛盾。

【中消協(xié)意見】

中消協(xié)認(rèn)為，押金是租用特定標(biāo)的物的質(zhì)押擔(dān)保，屬于擔(dān)保物權(quán)的一種，主要是擔(dān)保合同的履行。押金的所有權(quán)屬于消費(fèi)者，企業(yè)任何情況下不得挪用。預(yù)付資金是消費(fèi)者為購買商品或者接受服務(wù)預(yù)先交付給企業(yè)用于自身消費(fèi)的資金，其使用應(yīng)遵守合同約定。因押金、預(yù)付費(fèi)法律屬性上有所區(qū)別，建議采用不同管理制度。對于押金，采取“預(yù)授權(quán)”凍結(jié)制度，防止押金流入企業(yè)資金賬戶，保證資金安全；對于消費(fèi)者預(yù)付費(fèi)，采取資金存管或者保證金提存制度，?？顚Ｓ茫乐古灿?。同時，建議從資質(zhì)限定、合同規(guī)制、履約擔(dān)保、信息披露、費(fèi)用退還、冷靜期、退市要求、法律責(zé)任等方面加以規(guī)制，切實(shí)保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益。具體建議如下：

一、電子商務(wù)經(jīng)營者一般規(guī)定部分

（一）新增條款

1.電子商務(wù)經(jīng)營者收取用戶押金、預(yù)付資金的，應(yīng)當(dāng)為法人或者非法人組織，并取得中國人民銀行和有關(guān)行政部門許可。（理由：對于電子商務(wù)經(jīng)營者收取消費(fèi)者押金、預(yù)付資金的，應(yīng)當(dāng)有資質(zhì)限制。）

2.電子商務(wù)經(jīng)營者收取押金、預(yù)付資金的，應(yīng)當(dāng)與用戶訂立書面合同，以顯著方式標(biāo)明經(jīng)營者名稱、經(jīng)營和許可信息、通訊地址、有效聯(lián)系方式、商品或者服務(wù)的名稱、種類、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者費(fèi)用、履行期限和方式、履約擔(dān)保、安全注意事項(xiàng)和風(fēng)險警示、售后服務(wù)、民事責(zé)任、爭議解決等內(nèi)容。對合同條款有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對合同條款有兩種以上解釋的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出有利于用戶的解釋。（理由：電子商務(wù)經(jīng)營者收取押金、預(yù)付資金的，應(yīng)當(dāng)與消費(fèi)者訂立書面合同。由于采用電子合同，電子商務(wù)經(jīng)營者可能利用優(yōu)勢地位作出不公平、不合理的規(guī)定，對此，應(yīng)當(dāng)適用法律有關(guān)格式條款的規(guī)定，一方面以顯著方式提請消費(fèi)者注意涉及自身重大利害關(guān)系的內(nèi)容；另一方面當(dāng)約定不明或理解發(fā)生歧義時，應(yīng)當(dāng)作出有利于消費(fèi)者的解釋，以保護(hù)處于明顯弱勢地位的消費(fèi)者權(quán)益。）

3.電子商務(wù)經(jīng)營者收取押金的，應(yīng)當(dāng)采取由商業(yè)銀行或者支付機(jī)構(gòu)進(jìn)行“預(yù)授權(quán)”凍結(jié)的方式。所收押金額不得超過對應(yīng)標(biāo)的物的實(shí)際價值。用戶使用標(biāo)的物造成損失的，電子商務(wù)經(jīng)營者可以依據(jù)約定扣款；未造成損失的，應(yīng)當(dāng)依用戶申請立即解除“預(yù)授權(quán)”凍結(jié)。（理由：《中華人民共和國擔(dān)保法》第63條規(guī)定：“本法所稱動產(chǎn)質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)為質(zhì)物。”《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》（一）動產(chǎn)質(zhì)押第85條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償。”據(jù)此，我會認(rèn)為押金是消費(fèi)者租用特定標(biāo)的物的質(zhì)押擔(dān)保，屬于擔(dān)保物權(quán)的一種，主要是擔(dān)保合同的履行。押金的所有權(quán)屬于消費(fèi)者，企業(yè)任何情況下不得挪用。為有效避免企業(yè)挪用押金或者對同一標(biāo)的物收取多人、多份押金帶來的資金安全問題，建議采用銀行卡“預(yù)授權(quán)”方式，消費(fèi)者使用標(biāo)的物時，由商業(yè)銀行或支付機(jī)構(gòu)進(jìn)行相應(yīng)金額的“預(yù)授權(quán)”凍結(jié)。使用結(jié)束后，如未造成損失，電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)立即解除“預(yù)授權(quán)”，造成損失的，可以依據(jù)合同約定扣款。“預(yù)授權(quán)”凍結(jié)方式在確認(rèn)扣款前不會產(chǎn)生現(xiàn)金流，又實(shí)現(xiàn)了收取押金的目的，有助于解決消費(fèi)中的實(shí)務(wù)問題。）

4.電子商務(wù)經(jīng)營者收取用戶預(yù)付資金的，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定提供保證保險、銀行信托、第三人擔(dān)保等不可撤銷的擔(dān)保。不提供擔(dān)保的，不得收取。電子商務(wù)經(jīng)營者對于用戶預(yù)付資金，應(yīng)當(dāng)與自有資金嚴(yán)格區(qū)分，并在注冊地開立用戶預(yù)付資金專用賬戶，?？顚Ｓ糜诤贤s定事項(xiàng)，接受有關(guān)行政部門監(jiān)管。同時，應(yīng)當(dāng)建立信息公開制度，定期向社會披露收取、使用、管理預(yù)收資金信息。用戶要求查詢相關(guān)信息的，電子商務(wù)經(jīng)營者不得拒絕。電子商務(wù)經(jīng)營者預(yù)收資金未使用余額超過法定限額的，應(yīng)當(dāng)自超出之日起，將未使用余額的二分之一以上金額作為保證金存入中國人民銀行指定的銀行賬戶，非經(jīng)有關(guān)行政部門許可不得動用。保證金不足未使用余額的二分之一的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足缺額部分，并向有關(guān)行政部門報告。保證金超過未使用余額的二分之一的，可依法取回超出部分。電子商務(wù)經(jīng)營者破產(chǎn)的，交納預(yù)付資金的用戶有權(quán)在保證金范圍內(nèi)優(yōu)先受償。預(yù)收資金管理的具體辦法由有關(guān)行政部門另行制定。（理由：預(yù)付資金是消費(fèi)者為購買商品或者接受服務(wù)預(yù)先交付給運(yùn)營企業(yè)用于自身消費(fèi)的資金，其使用應(yīng)遵守合同約定。建議借鑒日本、我國臺灣地區(qū)有關(guān)預(yù)收資金的管理辦法，引入資金擔(dān)保和保證金提存制度，一是要求電子商務(wù)經(jīng)營者提供擔(dān)保，如保證保險、銀行托管、第三人擔(dān)保等；二是引入保證金提存制度，規(guī)定預(yù)收資金余額超過法定限額的，向管理機(jī)關(guān)提存，以保障消費(fèi)者的資金安全；三是明確電子商務(wù)經(jīng)營者破產(chǎn)時，消費(fèi)者有權(quán)在保證金范圍內(nèi)優(yōu)先受償。）

5.用戶交納預(yù)付資金的，有權(quán)自交費(fèi)之日起15日內(nèi)要求退款，且無需說明理由。（理由：引入15日冷靜期，賦予消費(fèi)者反悔權(quán)，有效防范電子商務(wù)經(jīng)營者高額勸誘帶來的非理性交納預(yù)付費(fèi)行為。）

6.用戶交納押金或者預(yù)付資金的，有權(quán)要求解除押金“預(yù)授權(quán)”或者退還預(yù)付資金。電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)保證為用戶提供及時便捷安全的解除或退費(fèi)途徑，不得以技術(shù)手段、格式條款等方式進(jìn)行限制、阻礙，不得收取不合理費(fèi)用。（理由：消費(fèi)者有權(quán)要求解除押金“預(yù)授權(quán)”或者退還預(yù)付資金，電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)提供及時便捷安全的途徑，不得阻礙、限制。）

（二）修改條款

7.《電子商務(wù)法（二審稿）》第十七條建議修改為：“電子商務(wù)經(jīng)營者自行終止從事電子商務(wù)的，應(yīng)當(dāng)提前六十日在主頁顯著位置公示有關(guān)信息。電子商務(wù)經(jīng)營者自公示時起，不得從事新的商品和服務(wù)交易，不得預(yù)收資金或者再行延展服務(wù)。”

二、電子商務(wù)爭議解決部分

8.因原電子商務(wù)經(jīng)營者分立、合并的，用戶可以向變更后承受其權(quán)利義務(wù)的企業(yè)要求解除押金“預(yù)授權(quán)”、退還預(yù)付費(fèi)。（理由：明確電子商務(wù)經(jīng)營者分立、合并的，消費(fèi)者主張相應(yīng)權(quán)利的對象。）

三、法律責(zé)任部分

9.電子商務(wù)經(jīng)營者違反本法上述規(guī)定的，由有關(guān)行政部門責(zé)令改正，可以根據(jù)情節(jié)單處或者并處警告、沒收違法所得、處以違法所得一倍以上、十倍以下的罰款，沒有違法所得的，處以二十萬元以上、五十萬元以下罰款。情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓、吊銷許可證、吊銷營業(yè)執(zhí)照，并處五十萬元以上三百萬元以下罰款；并可對其法定代表人、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以五萬元以上、五十萬元以下罰款，禁止十年內(nèi)從事電子商務(wù)活動。（理由：明確電子商務(wù)經(jīng)營者違反法律規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。由于擅自挪用、處置預(yù)收資金可能引發(fā)巨大社會風(fēng)險，建議同時追究電子商務(wù)經(jīng)營者的法定代表人、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的法律責(zé)任，以形成有效震懾。）

【地方消協(xié)意見】

青島市消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)委員會：建議增加一條“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者以預(yù)收款方式提供商品或者服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的擔(dān)保。”

遼寧省消費(fèi)者協(xié)會：建議新增一條“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者通過預(yù)收款提供商品或者服務(wù)的，應(yīng)在平臺主頁顯著位置持續(xù)公示資金管理?xiàng)l件、動用比例限制、信息披露義務(wù)等信息，資金存在有關(guān)銀行的，應(yīng)明確公示并向有關(guān)部門備案。”

廣東省消費(fèi)者委員會、山西省消費(fèi)者協(xié)會、鄭州市消費(fèi)者協(xié)會、黑龍江省杜爾伯特縣消費(fèi)者協(xié)會：建議對電子商務(wù)平臺經(jīng)營者收取預(yù)付款作出資質(zhì)限定、資金管理和提供擔(dān)保要求、信息披露義務(wù)、合同約定規(guī)定、退還預(yù)付款情形、動用比例限制、嚴(yán)厲制裁措施等規(guī)定，以保障消費(fèi)者財產(chǎn)安全。

【專家意見】

吳景明（中國政法大學(xué)開放教育辦公室主任）：押金是一種債務(wù)擔(dān)保，預(yù)付費(fèi)是消費(fèi)者購買商品或接受服務(wù)提前支付的款項(xiàng)，二者性質(zhì)不同。目前，押金、預(yù)付費(fèi)在資金管理方面存在較多問題。比較突出的有不按約定提供商品或者服務(wù)、挪用資金、卷款潛逃等。對此，應(yīng)有一套制度設(shè)計。首先，應(yīng)該第三方托管，第三方托管賬戶資金必須有條件、憑單據(jù)才可提取。第二，責(zé)令收取預(yù)付費(fèi)的電子商務(wù)經(jīng)營者購買相應(yīng)保險，保證預(yù)付款安全。第三，如果不能正常提供商品或服務(wù)的，應(yīng)退還預(yù)付款。第四，收預(yù)付款應(yīng)該設(shè)定門檻，規(guī)定達(dá)到一定資質(zhì)的經(jīng)營者才可以收取預(yù)付款。

曾筱清（中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授、中國證券法學(xué)研究會會長）：應(yīng)當(dāng)明確對于押金、預(yù)付費(fèi)的管理。要建立專用賬戶，實(shí)施?？顚Ｓ?，要明確預(yù)收資金托管機(jī)構(gòu)、第三方存管機(jī)構(gòu)監(jiān)督管理的具體規(guī)定。要有風(fēng)險保證金、投資限制比例，資金安全情況要做信息披露，對于預(yù)收資金要由政府委托第三方進(jìn)行審計，防止非法移轉(zhuǎn)。押金應(yīng)當(dāng)是自物權(quán)，在破產(chǎn)的時候可以行使取回權(quán)。

曹三明（原國家法官學(xué)院副院長）：應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對押金、預(yù)付費(fèi)的管理。從媒體報道來看，共享單車企業(yè)在收取押金之后，并沒有實(shí)行第三方監(jiān)管。他們收取的押金數(shù)額非常大，當(dāng)務(wù)之急是要盡快制定有效的實(shí)行第三方監(jiān)管、托管的法律制度，具體模式可參考其他國家成熟的經(jīng)驗(yàn)。

張嚴(yán)方（中國社會科學(xué)院大學(xué)教授）：目前，共享單車企業(yè)對于收取押金問題，只有押金說明文件，在服務(wù)協(xié)議、充值協(xié)議中都沒有對押金相關(guān)內(nèi)容的約定，更沒有對押金的使用、托管、監(jiān)管、退還，押金的利息或者收益的歸屬進(jìn)行明確約定。平臺押金的交付屬《消法》中的格式條款，消費(fèi)者不交押金就無法使用共享單車，對押金規(guī)則消費(fèi)者只能被動接受，而共享單車出租方可隨時修改平臺押金的說明文件來改變押金的使用規(guī)則。應(yīng)當(dāng)適用《消法》有關(guān)格式合同的規(guī)定作出相應(yīng)規(guī)制。

目前，預(yù)付費(fèi)問題缺乏有效規(guī)制?！峨娮由虅?wù)法》完全可以將預(yù)付費(fèi)問題納入。電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)對預(yù)收資金進(jìn)行存管，確定商業(yè)銀行賬戶作為資金存管賬戶，與存管銀行簽訂資金存管協(xié)議，存管資金比例為預(yù)收資金的20%-25%，經(jīng)營者為主營業(yè)務(wù)發(fā)展可申請支取存管資金。消費(fèi)者要求提供預(yù)收資金存管相關(guān)信息的經(jīng)營者不得拒絕。

朱巍（中國政法大學(xué)傳播法研究中心副主任、研究員）：此次共享單車的押金危機(jī)揭示出消費(fèi)者保護(hù)亟待加強(qiáng)。消費(fèi)者所交押金被企業(yè)挪用，一旦企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)清算，消費(fèi)者權(quán)益很難得到維護(hù)。建議《電子商務(wù)法》中明確消費(fèi)者押金不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，消費(fèi)者有權(quán)取回。

熊丙萬（中國人民大學(xué)法學(xué)院助理教授）：押金是在租賃過程當(dāng)中的使用保證金。從未來防控的角度來說，應(yīng)當(dāng)采用?？顚Ｓ玫馁Y金監(jiān)管方式。

曹守曄（中國應(yīng)用法學(xué)研究所副所長）：贊成將預(yù)付費(fèi)納入《電子商務(wù)法》規(guī)制范圍，因其和電子商務(wù)關(guān)系密切，應(yīng)該規(guī)定。

李明（中國應(yīng)用法學(xué)研究所研究員）：收取押金屬于擔(dān)保物權(quán)的一種，質(zhì)押擔(dān)保，主要是擔(dān)保合同的履行。押金永遠(yuǎn)是客戶的，是支付人的。對于預(yù)付費(fèi)管理，應(yīng)當(dāng)實(shí)行風(fēng)險抵押金，或者要求投保專門的險種。

湯浩（北京市漢鼎聯(lián)合律師事務(wù)所律師）：目前，共享單車領(lǐng)域一車收取多人多份押金的情況較為突出，為防范有關(guān)風(fēng)險，可以設(shè)定類似于銀行卡“預(yù)授權(quán)”方式，租車的時候，進(jìn)行相應(yīng)金額的“預(yù)授權(quán)”凍結(jié)，以該凍結(jié)額度作為押金以確保車輛安全，結(jié)束后結(jié)算扣款，并操作解除“預(yù)授權(quán)”。

王惠娟（北京市華聯(lián)律師事務(wù)所律師）：對于電子商務(wù)經(jīng)營者收取預(yù)付費(fèi)的，建議建立類似發(fā)行債券的準(zhǔn)入機(jī)制，經(jīng)核準(zhǔn)后才可以收取預(yù)付款；建立信息公開制度，向社會披露有關(guān)預(yù)付款收取、使用信息；建立資金監(jiān)管賬戶，要求其投保保證保險，作為收取預(yù)付款的條件。

楊曙光（北京大悅律師事務(wù)所律師）：互聯(lián)網(wǎng)這種新興的行業(yè)特別需要進(jìn)行規(guī)范。押金的所有權(quán)人是消費(fèi)者，共享單車企業(yè)收取押金不能用于企業(yè)經(jīng)營。如果允許企業(yè)收取押金，就應(yīng)當(dāng)從法律上作出規(guī)定，最大程度地降低消費(fèi)者的風(fēng)險。