7月11日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（下稱“協(xié)會”）在官微公布最新紀(jì)律處分決定書，和合資產(chǎn)管理（上海）有限公司（下稱“和合資管”）及公司三位高管，袁錦瀅、蔣毅堯、郭寒冰被點(diǎn)名處分。

和合資管是和合期貨旗下資管子公司。協(xié)會調(diào)查顯示，和合資管存在“違反投資范圍規(guī)定”、“違規(guī)制定‘承諾最低收益’條款”等多項(xiàng)重大違規(guī)。根據(jù)處分決定，公司高管被公開譴責(zé)，該私募在整改期間產(chǎn)品也被暫停備案。

先看違規(guī)主角和背景資料

和合期貨有限公司成立于1993年，注冊資本3.9億元。其中，山西吉達(dá)工程有限公司出資1.52億元，占比40%，上海益衡投資管理有限公司（以下簡稱上海益衡）、深圳市御金中坤股權(quán)投資基金管理有限公司（以下簡稱御金中坤）均出資1.19億元，各占比30%。上海益衡為在協(xié)會登記的私募基金管理人；御金中坤于2014年7月22日在協(xié)會登記為私募基金管理人，2016年5月3日被注銷私募基金管理人登記。

和合資管于2015年11月18日完成工商注冊登記，為和合期貨全資設(shè)立的資產(chǎn)管理子公司，注冊資本1.6億元。2015年11月30日，中國期貨業(yè)協(xié)會發(fā)布《關(guān)于和合資產(chǎn)管理（上海）有限公司設(shè)立予以登記的通知》。袁錦瀅為公司法定代表人，蔣毅堯?yàn)楣究偨?jīng)理，郭寒冰為公司合規(guī)負(fù)責(zé)人。

和合資管管理的A資產(chǎn)管理計(jì)劃（以下簡稱“A資管計(jì)劃”）于2016年10月21日設(shè)立，共分八期發(fā)行，備案為主動管理類的非結(jié)構(gòu)化資產(chǎn)管理計(jì)劃，每一期均約定按照業(yè)績比較基準(zhǔn)支付收益?？偰技?guī)模4.2億元，累計(jì)投資者數(shù)量176名。其中，自然人投資者172名，機(jī)構(gòu)投資者4名。

A資管計(jì)劃投資于B信托計(jì)劃。根據(jù)信托計(jì)劃合同，B信托計(jì)劃為事務(wù)管理類信托，信托計(jì)劃的單一委托人為和合資管。B信托計(jì)劃用于向C公司發(fā)放流動資金信托貸款，貸款利率為11.3%/年。信托貸款規(guī)模為5億元，分筆發(fā)放，目前已發(fā)行十二期。固定信托報(bào)酬按每期信托資金的0.24%/年計(jì)提。

按照信托計(jì)劃合同約定，“委托人自行或指定第三方對本信托項(xiàng)下的信托資金運(yùn)用對象進(jìn)行法律、財(cái)務(wù)等方面盡職調(diào)查……本信托計(jì)劃的設(shè)立、信托資產(chǎn)的運(yùn)用對象、信托資產(chǎn)的管理、運(yùn)用和處分方式等事項(xiàng)，均由委托人認(rèn)定；受托人僅依法履行必須由受托人或必須以受托人名義履行的管理職責(zé)，包括賬戶管理、清算分配及提供或出具必要文件以配合委托人管理信托財(cái)產(chǎn)等事務(wù)，不承擔(dān)主動管理職責(zé)……全體委托人一致同意由委托人代表和合資產(chǎn)管理（上海）有限公司向受托人發(fā)送包括但不限于《信托資金交付及投資指令通知書》在內(nèi)的各類委托人指令”。和合資管作為信托計(jì)劃委托人代表，在信托計(jì)劃合同的特別陳述部分承諾“委托人代表委托的全部信托資金來源合法，為期貨資管公司資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)合法募集的財(cái)產(chǎn)，且該資產(chǎn)管理計(jì)劃投資本信托不違反法律法規(guī)及證監(jiān)會等主管部門的規(guī)定”。

協(xié)會認(rèn)定“六宗罪”

經(jīng)查明，和合資管存在以下違法違規(guī)事實(shí)：

（一）違反投資范圍規(guī)定

和合資管代表A資管計(jì)劃作為單一委托人委托B信托計(jì)劃為C公司提供流動資金信托貸款。B信托計(jì)劃的投資決策由和合資管實(shí)際控制。上述行為違反了《期貨公司資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點(diǎn)辦法》（以下簡稱《試點(diǎn)辦法》）第十二條、《期貨公司資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理規(guī)則（試行）》（以下簡稱《管理規(guī)則》）第二十二條的規(guī)定。

經(jīng)穿透核查，和合資管管理的228只資產(chǎn)管理計(jì)劃通過事務(wù)管理類信托計(jì)劃投向銀行承兌匯票或從事信托貸款業(yè)務(wù)，違反了《試點(diǎn)辦法》和《管理規(guī)則》對期貨公司或其子公司資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)投資范圍的規(guī)定。

（二）違反規(guī)定公開募集

和合資管發(fā)行的多只資產(chǎn)管理計(jì)劃存在通過互聯(lián)網(wǎng)、微信、博客等載體向不特定對象公開宣傳的情形。有關(guān)公開宣傳信息中均明確對外宣傳了有關(guān)資產(chǎn)管理計(jì)劃的預(yù)期年化收益率。

上述情形違反了《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運(yùn)作管理暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》）第三條第（七）款和第（十）款的規(guī)定。

（三）違規(guī)制定“承諾最低收益”條款

A資管計(jì)劃在資產(chǎn)管理合同中以業(yè)績比較基準(zhǔn)的名義約定收益率。業(yè)績比較基準(zhǔn)的確定以A資管計(jì)劃（第四期）為例，根據(jù)和合資管提供的情況說明：A資管計(jì)劃（第四期）所投標(biāo)的B信托計(jì)劃的預(yù)期收益為11.05%，在支付資產(chǎn)管理人收取的2.24%的管理費(fèi)和銷售費(fèi)合計(jì)、托管銀行收取的0.01%的托管費(fèi)以后，A資管計(jì)劃（第四期）的年化收益約為8.8%。和合資管“參考市場同時(shí)期同類型券商資管、基金子公司、信托公司產(chǎn)品收益情況（年化收益率分布在6.5%-8.5%區(qū)間）”，認(rèn)定A資管計(jì)劃（第四期）1年期委托資產(chǎn)規(guī)模100萬（含）-300萬（不含）對應(yīng)的業(yè)績比較基準(zhǔn)為7.8%，300萬（含）以上為8.2%；2年期委托資產(chǎn)規(guī)模100萬（含）-300萬（不含）對應(yīng)的業(yè)績比較基準(zhǔn)為8%，300萬（含）以上為8.4%。超過業(yè)績比較基準(zhǔn)部分由管理人計(jì)提業(yè)績報(bào)酬。資產(chǎn)委托人的收益按照類似存款利息的方法進(jìn)行計(jì)算，與資產(chǎn)管理計(jì)劃估值和對應(yīng)資產(chǎn)的實(shí)際情況無關(guān)。每位資產(chǎn)委托人屆時(shí)可獲得分配的收益按照“其持有資產(chǎn)管理計(jì)劃份額的份數(shù)*1*其適用的業(yè)績比較基準(zhǔn)*其持有的計(jì)劃份額對應(yīng)的核算期天數(shù)÷365”計(jì)算。

以上行為存在脫離對應(yīng)資產(chǎn)的實(shí)際收益率分離定價(jià)的情形。上述情形違反了《暫行規(guī)定》第三條、第九條第（四）款的規(guī)定。

（四）信息披露不充分

經(jīng)查，和合資管未對A資管計(jì)劃的融資方C公司的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營狀況進(jìn)行充分信息披露。A資管計(jì)劃季度管理報(bào)告、年度管理報(bào)告的合規(guī)性聲明部分錯誤地引用了證券公司資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的法律法規(guī)和實(shí)施細(xì)則。和合資管也未能將A資管計(jì)劃已到期份額發(fā)生違約風(fēng)險(xiǎn)的擬處理方案及時(shí)向投資者披露。

鑒于和合資管未能按照法律法規(guī)和資產(chǎn)管理合同約定準(zhǔn)確、完整地進(jìn)行信息披露，投資者投資決策的主要依據(jù)是和合資管提供的業(yè)績比較基準(zhǔn)以及公司自身的信用狀況。上述情形違反了《管理規(guī)則》第三十條的規(guī)定。

（五）公司治理和內(nèi)部控制缺失

和合資管未能建立健全隔離墻制度，資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)在人員、業(yè)務(wù)等方面未能與期貨公司及其股東嚴(yán)格分開，未能做到獨(dú)立經(jīng)營。根據(jù)中國證監(jiān)會通報(bào)的檢查情況，和合資管實(shí)際由和合期貨股東上海益衡控制和管理，由上海益衡支付高級管理人員工資、指派部門經(jīng)理。此外，檢查還發(fā)現(xiàn)，和合資管存在客戶在簽訂資產(chǎn)管理計(jì)劃合同后進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)測評、客戶在資產(chǎn)管理計(jì)劃成立后簽訂資產(chǎn)管理計(jì)劃合同的情況；部分資產(chǎn)管理計(jì)劃的投資經(jīng)理離職后未能及時(shí)補(bǔ)缺，缺位時(shí)間長達(dá)20天。

上述情形違反了《試點(diǎn)辦法》第二十八條、《管理規(guī)則》第十五條、第四十條的規(guī)定。

（六）未經(jīng)備案就開始投資運(yùn)作

和合資管管理的A資管計(jì)劃等226只資產(chǎn)管理計(jì)劃在向協(xié)會提交備案申請之前就已將資產(chǎn)管理計(jì)劃托管賬戶資金投向信托計(jì)劃或通過事務(wù)管理類信托計(jì)劃打向融資方；D集合資產(chǎn)管理計(jì)劃等2只資產(chǎn)管理計(jì)劃在向我會提交備案申請之后但未取得資產(chǎn)管理計(jì)劃備案證明之前已經(jīng)開始投資運(yùn)作。

此外，A資管計(jì)劃第二、三期已到期份額發(fā)生違約后，在發(fā)生對投資者利益產(chǎn)生重大影響的風(fēng)險(xiǎn)事件并被互聯(lián)網(wǎng)媒體報(bào)道之后，和合資管作為資產(chǎn)管理計(jì)劃管理人，未在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向我會報(bào)告。上述情形違反了《管理規(guī)則》第十六條、第五十條，《關(guān)于期貨公司資產(chǎn)管理計(jì)劃備案相關(guān)事項(xiàng)的通知》（以下簡稱《備案通知》）第六條、第七條的規(guī)定。

以上事實(shí)由協(xié)會在調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)并確認(rèn)，中國證監(jiān)會也通報(bào)了對和合資管的有關(guān)檢查情況，證據(jù)充分，足以認(rèn)定。

和合資管申辯被逐條駁回

協(xié)會公布信息顯示，和合資管提出多項(xiàng)申辯意見，但經(jīng)協(xié)會復(fù)核后都被逐條駁回。其中一些內(nèi)容頗具警示意義。為方便閱讀，券商中國記者摘錄相關(guān)內(nèi)容并以對話形式呈現(xiàn)：

（一）關(guān)于“違反投資范圍”

1、和合資管：資產(chǎn)管理計(jì)劃已通過備案并取得備案函。

協(xié)會：我會在2015年的紀(jì)律處分決定書（中基協(xié)處分[2015]3號）就指出，通過備案并不代表我會對資產(chǎn)管理計(jì)劃作出了合規(guī)性認(rèn)可。2016年10月發(fā)布的《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理計(jì)劃備案管理規(guī)范第1號——備案核查與自律管理》也明確規(guī)定，接受備案不代表我會對資產(chǎn)管理計(jì)劃的合規(guī)性做出保證和判斷。和合資管以通過備案為由進(jìn)行申辯，說明其對自律規(guī)則和紀(jì)律處分情況缺乏學(xué)習(xí)和了解。

2、和合資管：行業(yè)中期貨公司及資管子公司均通過此模式開展業(yè)務(wù)。和合資管是向其他同行業(yè)公司學(xué)習(xí)探討后，沿襲著行業(yè)慣例逐步開展業(yè)務(wù)。

協(xié)會：和合資管反映其他公司存在類似行為，甚至有關(guān)行為已經(jīng)成為行業(yè)慣例，不僅不能構(gòu)成和合資管相關(guān)行為不予紀(jì)律處分的理由，反而說明本案對相關(guān)機(jī)構(gòu)糾正錯誤認(rèn)識、堅(jiān)守合規(guī)底線具有示范性作用。對于和合資管反映的其他機(jī)構(gòu)情況，我會將作為線索核查處理。

（二）關(guān)于“違反規(guī)定公開募集”

和合資管：公司在代銷協(xié)議中明令禁止“公開宣傳”，不排除有市場機(jī)構(gòu)為了擴(kuò)大影響力選擇市場上認(rèn)可度較高的產(chǎn)品進(jìn)行虛假宣傳，實(shí)際并無業(yè)務(wù)合作。

協(xié)會：和合資管承認(rèn)有關(guān)資產(chǎn)管理計(jì)劃的信息通過互聯(lián)網(wǎng)、微信、博客等載體公開散布傳播。即便和合資管與發(fā)布信息的機(jī)構(gòu)沒有業(yè)務(wù)合作，但相關(guān)信息的散布傳播已經(jīng)起到了公開宣傳的客觀效果。和合資管作為資產(chǎn)管理人，不能消極地依賴銷售機(jī)構(gòu)來確保募集行為符合規(guī)定，必須采取積極措施遵守非公開募集的規(guī)定。

（三）關(guān)于“違規(guī)制定‘承諾最低收益’條款”

1、和合資管：在向協(xié)會提交的業(yè)績比較基準(zhǔn)測算依據(jù)說明中提到了，業(yè)績比較基準(zhǔn)只是資管計(jì)劃想要達(dá)到的目標(biāo)但最后能否達(dá)到取決于管理人的管理能力，業(yè)績比較基準(zhǔn)僅作為參考，不是管理人對本金不受損失或者保證最低收益的承諾。

協(xié)會：業(yè)績比較基準(zhǔn)是用于衡量資產(chǎn)管理人投資能力的指標(biāo)。A資管計(jì)劃等資產(chǎn)管理計(jì)劃違反投資范圍規(guī)定，從事信托貸款業(yè)務(wù)，投資行業(yè)通用的業(yè)績比較基準(zhǔn)概念無法適用。從A資管計(jì)劃的合同條款看，“業(yè)績比較基準(zhǔn)”在該合同中的實(shí)際意義完全不符合投資行業(yè)的通用概念，具有使投資者形成“承諾最低收益”預(yù)期的客觀效果。

2、和合資管：收集到的其他同類公司在資產(chǎn)管理合同中也包含了業(yè)績比較基準(zhǔn)等字樣，該描述為行業(yè)慣例。

協(xié)會：和合資管提出的“行業(yè)慣例”不僅不是我會的執(zhí)紀(jì)依據(jù)，反而是我會需要糾正的“陋習(xí)”。我會發(fā)現(xiàn)其他公司出現(xiàn)違反相關(guān)規(guī)定的類似情況，也將依法依紀(jì)予以處理。

（四）關(guān)于“信息披露不充分”

和合資管：由于C公司為A股上市公司，在上市公司披露可能對上市公司證券及其衍生品種交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的重大事件前，公司不能主動對外發(fā)布C公司未披露信息。

協(xié)會：根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)和A資管計(jì)劃的資產(chǎn)管理合同，和合資管負(fù)有及時(shí)向A資管計(jì)劃的委托人報(bào)告資產(chǎn)管理計(jì)劃的重大情況的義務(wù)，而且相關(guān)報(bào)告限定在委托人范圍內(nèi)，不是公開信息披露。和合資管不是上市公司信息披露義務(wù)人，不適用上市公司信息披露的有關(guān)規(guī)定，沒有資格以上市公司信息披露規(guī)定作為申辯理由。如果和合資管認(rèn)為需要向委托人報(bào)告的事項(xiàng)涉及內(nèi)幕信息，則應(yīng)當(dāng)按規(guī)定登記為內(nèi)幕信息知情人。

（五）關(guān)于“公司治理和內(nèi)部控制缺失”

和合資管：公司存在的內(nèi)部控制和公司治理方面的問題由中國證監(jiān)會期貨部組織的現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)，中國證監(jiān)會對和合期貨下達(dá)了責(zé)令改正的監(jiān)管措施。和合資管于2018年2月底完成整改并接受了整改情況的檢查。我會不適宜就同一事件進(jìn)行多次處罰。

協(xié)會：“一事不再罰”的原則是《行政處罰法》的有關(guān)要求。我會是全國性的社會團(tuán)體和行業(yè)自律組織，對和合資管的紀(jì)律處分與監(jiān)管部門的行政監(jiān)管措施分屬不同領(lǐng)域，不是同一部門的“一事再罰”。國家法律高于行業(yè)紀(jì)律，行業(yè)紀(jì)律嚴(yán)于國家法律。根據(jù)中國證監(jiān)會認(rèn)定的違法事實(shí)，我會可以依法依紀(jì)予以紀(jì)律處分，行政監(jiān)管與行業(yè)自律并行不悖。

（六）關(guān)于“未經(jīng)備案就開始投資運(yùn)作”

和合資管：《試點(diǎn)辦法》、《管理規(guī)則》和《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等監(jiān)管規(guī)定并未明確表明資產(chǎn)管理計(jì)劃需備案成功后方可投資運(yùn)作。

協(xié)會：A資管計(jì)劃資產(chǎn)管理計(jì)劃合同明確約定，“在資產(chǎn)管理計(jì)劃初始銷售行為結(jié)束前，任何人不得動用……自中國證券投資基金業(yè)協(xié)會出具備案確認(rèn)函之日起，資產(chǎn)管理計(jì)劃備案手續(xù)辦理完畢，資產(chǎn)管理合同生效”。因此，我會未出具備案函之前，資產(chǎn)管理合同尚未生效。和合資管在合同未生效的情況下就開始投資運(yùn)作，顯然嚴(yán)重違反了相關(guān)法律法規(guī)和自律規(guī)則。我會公布有關(guān)情況并對和合資管予以紀(jì)律處分，還可以作為委托人要求和合資管承擔(dān)民事責(zé)任的依據(jù)，有利于維護(hù)投資者合法權(quán)益。

整改期暫停產(chǎn)品備案

協(xié)會決定：

一、對和合資管的法定代表人袁錦瀅、總經(jīng)理蔣毅堯、合規(guī)負(fù)責(zé)人郭寒冰予以公開譴責(zé)。

二、自2018年7月6日起暫停受理和合資管資產(chǎn)管理計(jì)劃備案。

暫停備案期間，和合資管應(yīng)當(dāng)妥善處置現(xiàn)有業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，對照紀(jì)律處分決定書進(jìn)行全面和徹底的整改，回歸資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)本源，回歸期貨公司主業(yè)，建立健全公司治理、內(nèi)部控制和風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，加強(qiáng)合規(guī)教育和培訓(xùn)。在有關(guān)整改完成前，不予恢復(fù)和合資管資產(chǎn)管理計(jì)劃備案。

監(jiān)管層曾多次處罰

券商中國記者發(fā)現(xiàn)，這并不是和合期貨第一次受到監(jiān)管層的處罰。證券期貨市場失信記錄查詢平臺顯示，袁錦瀅就曾有兩次被處罰的經(jīng)歷。

（一）2018年5月23日，中國期貨業(yè)協(xié)會出具紀(jì)律處分決定書。

處分決定書顯示，和合期貨有限公司通過全資子公司和合資產(chǎn)管理（上海）有限公司開展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的過程中，存在以下四大違規(guī)行為：

一是和合資管由和合期貨有限公司關(guān)聯(lián)方實(shí)際控制和管理，和合期貨有限公司未實(shí)施有效管控；

二是部分資產(chǎn)管理合同簽訂前，和合資管未對客戶實(shí)施風(fēng)險(xiǎn)評級；

三是部分資產(chǎn)管理計(jì)劃成立前，和合資管未與客戶簽訂資產(chǎn)管理合同；

四是部分資產(chǎn)管理計(jì)劃的投資經(jīng)理因離職而發(fā)生變更，和合資管未按約定及時(shí)通知資產(chǎn)委托人。

袁錦瀅作為和合期貨有限公司總經(jīng)理，對于上述違規(guī)行為負(fù)有管理責(zé)任，期貨業(yè)協(xié)會決定對袁錦瀅給予“訓(xùn)誡”的紀(jì)律懲戒。

（二）2018年5月25日，中國證監(jiān)會也向袁錦瀅發(fā)布了行政處罰決定書。

文件顯示，陜西證監(jiān)局查實(shí)，和合期貨自2016年10月26日至2017年6月12日，凈資本與凈資產(chǎn)的比例不符合持續(xù)不得低于40%的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管指標(biāo)規(guī)定。

監(jiān)管層決定，對和合期貨給予警告，并處以30萬元罰款，同時(shí)對袁錦瀅給予警告，并處以4萬元罰款。

來源：券商中國 記者：沈?qū)?/p>