每經(jīng)記者 楊建    每經(jīng)編輯 吳永久    

圖片來源：攝圖網(wǎng)

為提高私募基金管理人登記工作效率，基金業(yè)協(xié)會于12月7日在其官微發(fā)布了更新版的《私募基金管理人登記須知》（以下簡稱《登記須知》），在私募圈引起了強烈的關(guān)注。協(xié)會表示，現(xiàn)在私募基金在備案登記過程中主要存在五大潛在風險和問題，協(xié)會此次出臺了新版的《登記須知》，豐富和細化部分內(nèi)容，進一步明確股東真實性、穩(wěn)定性要求；厘清私募基金管理人登記邊界，強化集團類機構(gòu)主體資格責任；落實內(nèi)控指引，加強高管及從業(yè)人員合規(guī)性、專業(yè)性要求；引入中止辦理流程、新增不予登記情形。

（一）辦公場所獨立、財務(wù)清晰

首先明確要求申請機構(gòu)的辦公場所應(yīng)當具備獨立性。申請機構(gòu)工商注冊地和實際經(jīng)營場所不在同一個行政區(qū)域的，應(yīng)充分說明分離的合理性。

其次是申請機構(gòu)應(yīng)建立健全財務(wù)制度，提交私募登記申請時，不應(yīng)存在到期未清償債務(wù)、資產(chǎn)負債比例較高、大額或有負債等可能影響機構(gòu)正常運作情形。

第三是申請機構(gòu)提交私募基金管理人登記申請前已實際展業(yè)的，應(yīng)當說明展業(yè)的具體情況，并對此事項可能存在影響今后展業(yè)的風險進行特別說明。

特殊目的載體不用再做管理人登記，主要是要厘清管理人登記的邊界，強化集團類機構(gòu)主體資格責任。此次對于已登記私募基金管理人為某只基金的設(shè)立或投資目的，出資或派遣員工專門設(shè)立的無管理人員、無實際辦公場所或不履行完整管理人職責的特殊目的載體(包括出于類似目的為某只有限合伙型基金設(shè)立的普通合伙人機構(gòu))，無需申請私募基金管理人登記,但應(yīng)當在私募基金管理人關(guān)聯(lián)方中如實填報相關(guān)信息。

（二）突出競業(yè)禁止要求

從業(yè)人員方面，突出競業(yè)禁止要求，即私募基金管理人的從業(yè)人員、出資人應(yīng)當遵守競業(yè)禁止原則，恪盡職守、勤勉盡責，不應(yīng)當同時從事與私募業(yè)務(wù)可能存在利益沖突的活動。

另外還新增關(guān)聯(lián)方同業(yè)競爭要求，需等其備案才能去登記，申請機構(gòu)的子公司、分支機構(gòu)或關(guān)聯(lián)方中有私募基金管理人的，申請機構(gòu)應(yīng)在子公司、分支機構(gòu)或關(guān)聯(lián)方中的私募基金管理人實際展業(yè)并完成首只私募基金備案后，再提交申請機構(gòu)私募基金管理人登記申請。如果關(guān)聯(lián)方為投資類公司，協(xié)會規(guī)定：子公司、分支機構(gòu)或關(guān)聯(lián)方存在已從事私募基金業(yè)務(wù)但未登記為私募基金管理人的情形,申請機構(gòu)應(yīng)先辦理其子公司、分支機構(gòu)或關(guān)聯(lián)方私募基金管理人登記。

（三）增加私募人數(shù)要求，不低于5人，一般員工不得兼職

申請機構(gòu)員工總?cè)藬?shù)不應(yīng)低于5人，申請機構(gòu)的一般員工不得兼職。同時進一步明確不得在非關(guān)聯(lián)的私募機構(gòu)兼職；不得在與私募業(yè)務(wù)相沖突業(yè)務(wù)的機構(gòu)兼職；除法定代表人外，私募基金管理人的其他高管人員原則上不應(yīng)兼職；若有兼職情形,應(yīng)當提供兼職合理性相關(guān)證明材料，同時兼職高管人員數(shù)量應(yīng)不高于申請機構(gòu)全部高管人員數(shù)量的1/2。

私募基金管理人的高管人員應(yīng)當與任職機構(gòu)簽署勞動合同，在私募基金管理人登記、提交高管人員重大事項變更申請時，應(yīng)上傳所涉高管的勞動合同及社保證明。另外對于在一年內(nèi)變更2次以上任職機構(gòu)的私募高管人員，協(xié)會將重點關(guān)注其變更原因及誠信情況；強調(diào)強制離職后私募基金管理人職責，原高管人員離職后,私募基金管理人應(yīng)在3個月內(nèi)完成聘任具備與崗位要求相適應(yīng)的專業(yè)勝任能力的高管人員。

（四）嚴禁股權(quán)代持，出資人應(yīng)當以貨幣財產(chǎn)出資

增加出資人、實控人要求，包括嚴禁股權(quán)代持，申請機構(gòu)出資人應(yīng)當以貨幣財產(chǎn)出資。出資人應(yīng)當保證資金來源真實合法且不受制于任何第三方。申請機構(gòu)應(yīng)保證股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，不應(yīng)當存在股權(quán)代持情形。出資人應(yīng)具備與其認繳資本金額相匹配的出資能力，并提供相應(yīng)的證明材料。

私募基金管理人進行主要出資人、實際控制人、法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人(委派代表)等需提交重大事項變更法律意見書的重大事項變更申請，首次提交后6個月內(nèi)仍未辦理通過或退回補正次數(shù)超過5次的，協(xié)會將暫停申請機構(gòu)新增產(chǎn)品備案直至辦理通過。

增加對股權(quán)架構(gòu)的要求，前一年內(nèi)變更股權(quán)要說明，申請機構(gòu)應(yīng)確保股權(quán)架構(gòu)簡明清晰,不應(yīng)出現(xiàn)股權(quán)結(jié)構(gòu)層級過多、循環(huán)出資、交叉持股等情形。協(xié)會將加大股權(quán)穿透核查力度,并重點關(guān)注其合法合規(guī)性。同時實際控制人應(yīng)一致追溯到最后自然人、國資控股企業(yè)或集體企業(yè)、上市公司、受國外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機構(gòu)。在沒有實際控制人情形下，應(yīng)由其第一大股東承擔實際控制人相應(yīng)責任。

（五）嚴禁規(guī)避關(guān)聯(lián)方，強化關(guān)聯(lián)方連帶責任

關(guān)聯(lián)方的定義是：申請機構(gòu)若存在子公司（持股5%以上的金融機構(gòu)、上市公司及持股20%以上的其他企業(yè)）、分支機構(gòu)、關(guān)聯(lián)方（受同一控股股東/實際控制人控制的金融機構(gòu)、私募基金管理人、投資類企業(yè)、沖突業(yè)務(wù)企業(yè)、投資咨詢及金融服務(wù)企業(yè)等），法律意見書應(yīng)明確說明相關(guān)子公司、分支機構(gòu)和關(guān)聯(lián)方工商登記信息等基本資料、相關(guān)機構(gòu)業(yè)務(wù)開展情況、相關(guān)機構(gòu)是否已登記為私募基金管理人、與申請機構(gòu)是否存在業(yè)務(wù)往來等。

嚴禁規(guī)避關(guān)聯(lián)方，強化關(guān)聯(lián)方連帶責任，申請機構(gòu)存在為規(guī)避關(guān)聯(lián)方相關(guān)規(guī)定而進行特殊股權(quán)設(shè)計的情形，協(xié)會根據(jù)實質(zhì)重于形式原則，審慎核查。同時強化對關(guān)聯(lián)方的連帶責任、股權(quán)穩(wěn)定要求：同一實際控制人下再有新申請機構(gòu)的，應(yīng)當說明設(shè)置多個私募基金管理人的目的與合理性、業(yè)務(wù)方向區(qū)別、如何避免同業(yè)化競爭等問題。該實際控制人及其控制的已登記關(guān)聯(lián)私募基金管理人需書面承諾，在新申請機構(gòu)展業(yè)中出現(xiàn)違法違規(guī)情形時，應(yīng)當承擔相應(yīng)的合規(guī)連帶責任和自律處分后果。

（六）提升自律管理效能，引入中止辦理流程

此次新的《登記須知》引入中止辦理流程，如果申請機構(gòu)出現(xiàn)下列11項情形中的兩項或更多，協(xié)會將中止辦理其私募管理人申請6個月：(1)名稱不突出私募基金管理主業(yè)，與知名機構(gòu)重名或名稱相近的，名稱帶有“集團”、“金控”等存在誤導投資者字樣；(2)辦公場所不穩(wěn)定或者不獨立；(3)展業(yè)計劃不具備可行性；(4)不符合專業(yè)化經(jīng)營要求，偏離私募基金主業(yè)；(5)存在大額未清償負債,或負債超過凈資產(chǎn)50%；(6)股權(quán)代持或股權(quán)結(jié)構(gòu)不清晰；(7)實際控制關(guān)系不穩(wěn)定；(8)通過構(gòu)架安排規(guī)避關(guān)聯(lián)方或?qū)嶋H控制人要求；(9)員工、高管人員掛靠，或者專業(yè)勝任能力不足；(10)在協(xié)會反饋意見后6個月內(nèi)未補充提交登記申請材料；(11)證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會認定的其他情形。

另外，新的《登記須知》升級了私募不予登記的六種情況和相關(guān)要求：(1)申請機構(gòu)違反關(guān)于資金募集相關(guān)規(guī)定，在申請登記前違規(guī)發(fā)行私募基金,且存在公開宣傳推介、向非合格投資者募集資金行為；(2)提供或與律所、會計師事務(wù)所及其他第三方中介機構(gòu)等串謀提供虛假登記信息或材料;提供的登記信息或材料存在誤導性陳述、重大遺漏；(3)主要出資人、機構(gòu)自身曾經(jīng)從事過或目前仍兼營民間借貸、民間融資、融資租賃、配資業(yè)務(wù)、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等與私募基金業(yè)務(wù)相沖突業(yè)務(wù)；(4)被列入國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)嚴重違法失信企業(yè)名單；(5)高管人員最近三年存在重大失信記錄,或最近三年被證監(jiān)會采取市場禁入措施；(6)證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他情形。

（七）協(xié)會揭露私募基金在備案登記過程中存在的五大潛在風險問題

一是虛假出資或抽逃資本。部分機構(gòu)為夸大自身資本實力，在進行工商登記時，超出出資人的出資能力，虛假出資，或者在機構(gòu)成立后抽逃資本，擾亂了私募基金行業(yè)競爭秩序。

二是股權(quán)代持行為。以他人名義履行股東權(quán)利義務(wù)，導致無法對機構(gòu)的實際控制人及最終責任人進行追溯，規(guī)避重大關(guān)聯(lián)交易的披露，易發(fā)生利益沖突及利益輸送行為。

三是股權(quán)架構(gòu)不穩(wěn)定。部分機構(gòu)股權(quán)架構(gòu)復雜，存在交叉持股、多層嵌套等情形，股權(quán)架構(gòu)不穩(wěn)定，增加了資金運轉(zhuǎn)層次和融資成本。部分申請機構(gòu)甚至存在資管產(chǎn)品出資設(shè)立私募基金管理人情形，由于資管產(chǎn)品自身屬性，將帶來私募基金管理人股權(quán)架構(gòu)不穩(wěn)定、實際出資股東權(quán)利行使責任不明確、實際控制人追溯不清晰等問題。

四是關(guān)聯(lián)方從事沖突業(yè)務(wù)潛在風險。關(guān)聯(lián)方從事P2P等與私募基金業(yè)務(wù)相沖突業(yè)務(wù)，未有業(yè)務(wù)主管部門批復，無法對其關(guān)聯(lián)交易進行有效管理，風險外溢至私募行業(yè)。

五是集團化傾向。同一實際控制人登記多家同類私募基金管理人，將內(nèi)部管理激勵問題“外部化”，集團內(nèi)機構(gòu)存在同質(zhì)化競業(yè)沖突問題，不合理擴張，造成“僧多粥少”，有些機構(gòu)甚至直接為了“囤殼”而設(shè)立。