每經(jīng)評(píng)論員 熊錦秋

11月10日深交所向昇輝科技發(fā)出關(guān)注函，近日控股股東擬協(xié)議轉(zhuǎn)讓減持股份，要求說明繼續(xù)將其認(rèn)定為控股股東的依據(jù)及合理性，以及是否會(huì)違反此前承諾等。筆者認(rèn)為，相關(guān)主體應(yīng)切實(shí)履行此前承諾。

2018年1月30日，昇輝科技披露重大重組相關(guān)承諾事項(xiàng)公告，紀(jì)法清承諾自本承諾函簽署之日起至本次交易完成后60個(gè)月內(nèi)……維持本人對(duì)上市公司的控制權(quán)；重組交易對(duì)手李昭強(qiáng)承諾在本次交易完成后60個(gè)月內(nèi)，不謀求第一大股東或控股股東、實(shí)控人地位。

今年11月5日昇輝科技披露，控股股東紀(jì)法清與張宜宇、華金證券簽訂協(xié)議，擬協(xié)議轉(zhuǎn)讓1100萬股（占總股本2.21%）轉(zhuǎn)讓給張宜宇，以償還其在華金證券的質(zhì)押債務(wù)。轉(zhuǎn)讓完成后，紀(jì)法清將直接及間接持有26.42%的昇輝科技股份，目前第二大股東李昭強(qiáng)持股23.11%，兩者持股比例僅相差3.31%，公告稱紀(jì)法清仍為公司控股股東。

上市公司收購管理辦法第84條規(guī)定了股東擁有上市公司控制權(quán)的五種情形：1持股50%以上控股股東；2可實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超30%；3通過實(shí)際支配表決權(quán)能決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任；4、依其可實(shí)際支配表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響；5、其他情形。昇輝科技的情況，是前兩大股東持股均不超過30%、且兩者持股比例還非常接近，紀(jì)法清減持后要繼續(xù)被認(rèn)定為控股股東，關(guān)鍵是看其是否屬于上述第三、第四種情形。

今年昇輝科技董事會(huì)換屆，公司董事會(huì)提名的董事、獨(dú)董候選人，均在5月份股東大會(huì)上以累積投票制順利當(dāng)選，參會(huì)股東13人、占表決權(quán)的49.3445%，由此或可推斷第一第二大股東均參會(huì)且均投贊成票。選舉結(jié)果董事長由紀(jì)法清變?yōu)槔钫褟?qiáng)，紀(jì)法清擔(dān)任副董事長。

在累積投票制下，如果除了前兩大股東之外其他股東參會(huì)比例極低，那么紀(jì)法清或有能力決定半數(shù)以上董事任選，應(yīng)可認(rèn)定為控股股東。一旦其他股東參會(huì)比例高，參與公司治理意愿較強(qiáng)，且兩大股東不再聯(lián)手，或兩者相互拆臺(tái)，單憑紀(jì)法清就難以決定半數(shù)以上董事任選，或?qū)蓶|大會(huì)決議產(chǎn)生決定性影響，這種情況下，紀(jì)法清或難以被認(rèn)定為控股股東。

歸而言之，紀(jì)法清是否能夠認(rèn)定為控股股東，實(shí)踐中或有一定變數(shù)；但考慮到A股市場散戶參與公司治理的比例較低，因此很多情況下，控制權(quán)的歸屬，主要看幾個(gè)大股東之間的博弈情況，事情在某種程度上又可以得到一定程度簡化。

認(rèn)定上市公司控制權(quán)歸屬是比較重要的，權(quán)利應(yīng)該與義務(wù)相統(tǒng)一、相對(duì)等，一方面控制人享受到實(shí)際控制上市公司的好處，另一方面若又不被認(rèn)定為控制人，或可逃避相關(guān)義務(wù)，難言公平。比如公司法第21條規(guī)定，公司的控股股東、實(shí)控人、董監(jiān)高不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；這條規(guī)定針對(duì)控股股東等特定對(duì)象，沒有涵蓋其他大股東，就是考慮到這些特定對(duì)象可能操控上市公司運(yùn)作，自然應(yīng)該承擔(dān)特殊的義務(wù)。

本案昇輝科技第一大股東紀(jì)法清此前承諾在一定期限內(nèi)維持本人對(duì)上市公司的控制權(quán)，現(xiàn)在若要減持一定比例的股份，如何確保上述承諾依然能夠在期間內(nèi)得到切實(shí)履行，這是值得研究的。

基于筆者上述分析，如果前兩大股東相互拆臺(tái)、加上其他股東由于各種原因急迫參與公司治理，那么紀(jì)法清要繼續(xù)維持上市公司的控制權(quán)就可能成為空談。某種程度上，紀(jì)法清要繼續(xù)維持上市公司的控制權(quán)、李昭強(qiáng)為其提供一定程度的支持，就很有必要。

此前兩大股東既然作出了承諾，就一定要履行，面對(duì)當(dāng)前變局，建議第二大股東除了繼續(xù)履行此前承諾之外，還應(yīng)該附加一個(gè)新的承諾，即承諾支持紀(jì)法清繼續(xù)維持上市公司的控制權(quán)，這樣第一大股東減持的理由支撐才會(huì)更為充足。