每經(jīng)特約評(píng)論員 熊錦秋

近日，電科院（SZ300215，股價(jià)5.69元，市值43.15億元）就此前召開的董事會(huì)合法合規(guī)性，回復(fù)了深交所的關(guān)注函，但似乎仍難解各界疑惑。筆者認(rèn)為，上市公司大股東、實(shí)控人、董監(jiān)高應(yīng)高度重視公司運(yùn)作程序的合法合規(guī)性。

具體來看，1月12日電科院以書面送達(dá)、電子郵件形式發(fā)出董事會(huì)通知，并于當(dāng)日召開緊急臨時(shí)會(huì)議，以6票同意、2票反對(duì)通過董事會(huì)決議，免去胡醇的董事長職務(wù)，胡醇及獨(dú)董趙怡超均投反對(duì)票。趙怡超認(rèn)為，本次會(huì)議違反公司法和公司章程，會(huì)議通知時(shí)間過短，應(yīng)為5天。

胡德霖是電科院創(chuàng)始人，目前電科院由胡德霖與胡醇父子實(shí)際控制，胡德霖持股24.54%，胡醇持股10.30%，此前幾屆兩人輪流擔(dān)任董事長。2021年10月14日胡德霖與其一致行動(dòng)人胡醇簽署《表決權(quán)委托協(xié)議》，將其所持24.54%股份對(duì)應(yīng)表決權(quán)委托給胡醇行使；在第四屆董事會(huì)提名下，2021年11月完成第五屆董事會(huì)選舉，胡醇被選為董事長。2022年12月12日，胡德霖向電科院發(fā)函，解除了上述表決權(quán)委托。

本次董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議更換董事長、選舉宋靜波為董事長，筆者未查到宋靜波的持股數(shù)量，由于宋靜波并非十大股東之一，即便持股估計(jì)數(shù)量也不多。由一個(gè)“外人”來擔(dān)任董事長，背后應(yīng)該有一根操控線，按胡醇的說法這根線就是胡德霖。

在第五屆董事長任期到期之前免去胡醇董事長職務(wù)，“父子矛盾”更為顯性化。

胡德霖與胡醇父子之所以能實(shí)際控制電科院，一個(gè)重要的法律基礎(chǔ)就是兩者為一致行動(dòng)人，因?yàn)殡娍圃撼止蓴?shù)量最多的單一大股東實(shí)際上是一家央企子公司，即中國檢驗(yàn)認(rèn)證集團(tuán)測(cè)試技術(shù)有限公司，其持有電科院25.09%股份。若無一致行動(dòng)人，再加上單一大股東等積極參與公司治理，胡德霖父子能否實(shí)際控制電科院也是未知數(shù)。

目前胡德霖與胡醇對(duì)解除表決權(quán)委托的法律效力看法不一，前者當(dāng)然認(rèn)為有效，后者認(rèn)為按相關(guān)協(xié)議應(yīng)認(rèn)定為無效。根據(jù)《上市公司收購管理辦法》，在上市公司任職的董監(jiān)高及其相關(guān)親屬同時(shí)持有本公司股份的，如無相反證據(jù)將被認(rèn)定為一致行動(dòng)人。按目前胡德霖父子相關(guān)情況，或可認(rèn)定為“有相反證據(jù)”。兩者相互針對(duì)，似乎不宜再認(rèn)定為一致行動(dòng)人，進(jìn)而兩者是否為電科院實(shí)控人也值得商榷。

再審視電科院本次董事會(huì)的召開程序，似乎也存在瑕疵。電科院公司章程規(guī)定董事會(huì)在會(huì)議召開10日以前書面通知全體董事和監(jiān)事，臨時(shí)董事會(huì)應(yīng)在召開5個(gè)工作日以前通知。董事要參與董事會(huì)審議，當(dāng)然需要時(shí)間思考抉擇，本次電科院董事會(huì)當(dāng)日通知當(dāng)日召開，這有違《公司章程》，也不審慎。

而且，既然胡醇參加了本次董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議且對(duì)相關(guān)議案投票，或可說明其并非不履行或不能履行董事長職務(wù)。公司法第47條規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議由董事長召集和主持，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，才可由副董事長召集和主持。雖然董事會(huì)審議的事項(xiàng)涉及免去現(xiàn)任董事長職務(wù)，但這種“難為情”也并非剝奪其主持會(huì)議資格的理由。

上市公司大股東、實(shí)控人玩弄權(quán)術(shù)，公司出現(xiàn)派系斗爭(zhēng)或?qū)m斗，由此公司運(yùn)作出現(xiàn)走形，法律法規(guī)、相關(guān)程序被棄之一邊，董事會(huì)等尚未召開就基本預(yù)見決議結(jié)果，或者直接按照某個(gè)人預(yù)想的結(jié)果來倒推實(shí)施相關(guān)程序，這種公司治理帶有封建意識(shí)，并非先進(jìn)的公司治理，如此公司經(jīng)營業(yè)績也難樂觀。

人們都關(guān)注和追求結(jié)果正義，但程序正義是過程，結(jié)果正義是本質(zhì)，實(shí)現(xiàn)程序正義的目的就是為了實(shí)現(xiàn)結(jié)果正義，也是實(shí)現(xiàn)結(jié)果正義的前提與保證，沒有程序正義也就無法認(rèn)定結(jié)果是否正義。無論是上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)還是股東大會(huì)，法律規(guī)章都規(guī)定了嚴(yán)密的召開程序，有些程序在一些人看來似乎是小題大做或多此一舉，但這些規(guī)定正是為了確保程序正義，并進(jìn)而得到正義的結(jié)果。

上市公司作為公眾公司，不再是某家的或者某個(gè)人的，大股東、實(shí)控人、董監(jiān)高等應(yīng)堅(jiān)持依法依規(guī)運(yùn)作，才能維護(hù)好中小股東利益，最終也維護(hù)好自身利益。

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