每經(jīng)編輯 張錦河    

證監(jiān)會8月4日消息，為貫徹落實《國務(wù)院辦公廳關(guān)于上市公司獨立董事制度改革的意見》，優(yōu)化上市公司獨立董事制度，證監(jiān)會近日發(fā)布《上市公司獨立董事管理辦法》（以下簡稱《獨董辦法》），自2023年9月4日起施行。

《獨董辦法》共六章四十八條，明確獨立董事的任職資格與任免程序、獨立董事的職責(zé)及履職方式、履職保障、法律責(zé)任、過渡期安排等。

證監(jiān)會表示，下一步將指導(dǎo)證券交易所、中國上市公司協(xié)會建立健全獨立董事資格認定、信息庫、履職評價等配套機制，加大培訓(xùn)力度，引導(dǎo)各類主體掌握改革新要求。同時，持續(xù)強化上市公司獨立董事監(jiān)管，督促和保障獨立董事發(fā)揮應(yīng)有作用。

要點如下：

1、獨立董事占董事會成員的比例不得低于1/3；

2、上市公司應(yīng)當(dāng)在董事會中設(shè)置審計委員會，其中獨立董事應(yīng)當(dāng)過半數(shù)；

3、上市公司設(shè)置提名、薪酬與考核委員會的，獨立董事也應(yīng)當(dāng)過半數(shù)；

5、明確獨立董事原則上最多在三家境內(nèi)上市公司擔(dān)任獨立董事的兼職要求；

6、獨立董事每年在上市公司的現(xiàn)場工作時間應(yīng)當(dāng)不少于15日；

7、健全獨立董事履職受限救濟機制；

8、明確獨立董事行政處罰的免責(zé)事由；

9、指導(dǎo)證券交易所、中國上市公司協(xié)會建立健全獨立董事資格認定、信息庫、履職評價等配套機制。

明確獨立董事職責(zé)定位

《獨董辦法》明確，獨立董事是指不在上市公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東、實際控制人不存在直接或者間接利害關(guān)系，或者其他可能影響其進行獨立客觀判斷關(guān)系的董事。獨立董事應(yīng)當(dāng)獨立履行職責(zé)，不受上市公司及其主要股東、實際控制人等單位或者個人的影響。

獨立董事對上市公司及全體股東負有忠實與勤勉義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)、中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱中國證監(jiān)會）規(guī)定、證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則和公司章程的規(guī)定，認真履行職責(zé)，在董事會中發(fā)揮參與決策、監(jiān)督制衡、專業(yè)咨詢作用，維護上市公司整體利益，保護中小股東合法權(quán)益。

《獨董辦法》要求，上市公司獨立董事占董事會成員的比例不得低于三分之一，且至少包括一名會計專業(yè)人士。上市公司應(yīng)當(dāng)在董事會中設(shè)置審計委員會。審計委員會成員應(yīng)當(dāng)為不在上市公司擔(dān)任高級管理人員的董事，其中獨立董事應(yīng)當(dāng)過半數(shù)，并由獨立董事中會計專業(yè)人士擔(dān)任召集人。

上市公司可以根據(jù)需要在董事會中設(shè)置提名、薪酬與考核、戰(zhàn)略等專門委員會。提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應(yīng)當(dāng)過半數(shù)并擔(dān)任召集人。

明確獨立董事的獨立性要求

任職資格與任免方面，《獨董辦法》明確獨立董事的獨立性要求。從任職、持股、重大業(yè)務(wù)往來等方面細化獨立性的判斷標(biāo)準(zhǔn)，例如，在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其配偶、父母、子女、主要社會關(guān)系等不得擔(dān)任該上市公司的獨立董事。

明確獨立董事任職資格。在獨立性要求之外，明確獨立董事應(yīng)當(dāng)符合一般董事的任職條件，并具備上市公司運作的專業(yè)知識，五年以上履行獨立董事職責(zé)所必需的法律、會計、經(jīng)濟等工作經(jīng)驗，良好的個人品德等。

改善獨立董事選任制度。上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合計持股百分之一以上的股東可以提出獨立董事候選人，但不得提名與其存在利害關(guān)系等情形的人員；上市公司設(shè)置提名委員會的，應(yīng)當(dāng)對被提名人是否符合任職資格進行審查，形成審查意見；股東大會選舉獨立董事應(yīng)當(dāng)實行累積投票制。

建立獨立董事資格認定制度。股東大會選舉前證券交易所應(yīng)對獨立董事候選人進行審查，審慎判斷其是否符合任職資格并有權(quán)提出異議。證券交易所提出異議的，上市公司不得提交股東大會選舉。

明確獨立董事解聘要求。對不符合一般董事的任職條件或者獨立性要求的獨立董事，應(yīng)當(dāng)立即停止履職并辭去職務(wù)；未主動辭職的，上市公司應(yīng)當(dāng)按規(guī)定解聘。因其他原因主動辭職的，如其辭職將導(dǎo)致董事會或者其專門委員會中獨立董事占比不符合規(guī)定，或者獨立董事中欠缺會計專業(yè)人士的，擬辭職的獨立董事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行職責(zé)直至新任獨立董事產(chǎn)生之日。

此外，明確獨立董事兼職要求。獨立董事原則上最多在三家境內(nèi)上市公司擔(dān)任獨立董事。從實際情況看，截至2022年底，近八成獨立董事兼職家數(shù)在三家及以下。

明確獨立董事履職重點

關(guān)于職責(zé)與履職方式方面，《獨董辦法》明確獨立董事履職重點。獨立董事應(yīng)重點關(guān)注上市公司與其控股股東、實際控制人、董事、高級管理人員之間的潛在重大利益沖突事項。

明確獨立董事特別職權(quán)。獨立董事可以獨立聘請中介機構(gòu)、向董事會提議召開臨時股東大會、提議召開董事會會議、征集股東權(quán)利、發(fā)表獨立意見等。

明確獨立董事參與董事會會議的具體要求。會前，獨立董事可以與董事會秘書就擬審議事項進行溝通；會中，獨立董事原則上應(yīng)當(dāng)親自出席會議；會后，獨立董事應(yīng)當(dāng)持續(xù)關(guān)注與潛在重大利益沖突事項相關(guān)的董事會會議執(zhí)行情況等。

明確獨立董事履職平臺。披露關(guān)聯(lián)交易、變更或者豁免承諾、作出反收購措施等三類事項在提交董事會審議前應(yīng)當(dāng)由獨立董事專門會議事前認可；披露財務(wù)報告及內(nèi)部控制評價報告、聘用或者解聘會計師事務(wù)所、任免財務(wù)負責(zé)人、會計政策、會計估計變更或者重大會計差錯更正等四類事項在提交董事會審議前應(yīng)當(dāng)由審計委員會事前認可；董事及高級管理人員的任免、薪酬等事項應(yīng)當(dāng)由提名委員會、薪酬與考核委員會向董事會提出建議。

明確獨立董事日常履職要求。獨立董事每年在上市公司的現(xiàn)場工作時間應(yīng)當(dāng)不少于15日。獨立董事應(yīng)當(dāng)制作工作記錄，詳細記錄履行職責(zé)的情況，并應(yīng)當(dāng)向上市公司股東大會提交年度述職報告。

健全獨立董事履職保障機制

關(guān)于履職保障方面，《獨董辦法》健全獨立董事履職保障機制。上市公司應(yīng)當(dāng)為獨立董事履行職責(zé)提供必要的工作條件和人員支持。應(yīng)當(dāng)向獨立董事定期通報公司運營情況，提供資料，組織或者配合獨立董事開展實地考察等工作。

健全獨立董事履職受限救濟機制。獨立董事履職遭遇阻礙的，可以向董事會說明情況，要求董事、高級管理人員等予以配合，并將相關(guān)情況記入工作記錄；仍不能消除阻礙的，可以向中國證監(jiān)會和證券交易所報告。

明確處理處罰措施

關(guān)于監(jiān)督管理與法律責(zé)任方面，《獨董辦法》明確處理處罰措施。上市公司、獨立董事及相關(guān)主體違反《獨董辦法》規(guī)定的，中國證監(jiān)會可以依法采取監(jiān)管措施或者給予行政處罰。

明確獨立董事責(zé)任認定標(biāo)準(zhǔn)。對獨立董事的行政責(zé)任，可以結(jié)合其履職與相關(guān)違法違規(guī)行為之間的關(guān)聯(lián)程度，兼顧其董事地位和外部身份特點，綜合獨立董事在信息形成和相關(guān)決策過程中所起的作用、知情程度及知情后的態(tài)度等因素認定。

明確獨立董事行政處罰的免責(zé)事由。獨立董事能夠證明其已履行基本職責(zé)，且存在審議或者簽署文件前借助專門職業(yè)幫助仍不能發(fā)現(xiàn)問題，上市公司等刻意隱瞞且獨立董事無法發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)線索等情形之一的，可以依法不予處罰。

明確過渡期安排

關(guān)于過渡期安排方面，《獨董辦法》對上市公司董事會及專門委員會的設(shè)置、獨立董事專門會議機制、獨立董事的獨立性、任職條件、任職期限及兼職家數(shù)等事項設(shè)置一年的過渡期。過渡期內(nèi)，上述事項與《獨董辦法》不一致的，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至符合規(guī)定。

22年A股獨董制度發(fā)展史

獨董制度作為舶來品，引入國內(nèi)資本市場已22年之久。那么，獨董制度從何起源、何時引入國內(nèi)、這些年又經(jīng)歷了哪些完善演化呢？

根據(jù)國際定義，獨立董事是指不在上市公司擔(dān)任除董事外的其它職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關(guān)系的董事。獨立董事制度即在董事會中設(shè)立獨立董事，以形成權(quán)力制衡與監(jiān)督的制度。

據(jù)悉，獨董制度起源于20世紀30年代的美國，其產(chǎn)生的根源是為了解決公司治理的代理人問題，通過引入有資深經(jīng)驗的獨立董事，制衡公司管理層，防止管理層利用權(quán)力謀取私利，維護股東權(quán)益。后被世界各國證券監(jiān)管機構(gòu)采納。

為進一步完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，2001年我國正式建立獨董制度。當(dāng)年的8月16日，中國證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱“《意見》”）。《意見》表示，為進一步完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，促進上市公司規(guī)范運作，上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨立董事制度。彼時，證監(jiān)會首次明確了A股上市公司獨董的定義和應(yīng)負的責(zé)任與義務(wù)。同時，對上市公司獨立董事的任職條件、選舉程序、職責(zé)、應(yīng)具備的獨立性和履職保障等事項提出了指導(dǎo)意見。

《意見》指出，上市公司獨立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。

《意見》要求，獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務(wù)。應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律法規(guī)、本指導(dǎo)意見和公司章程的要求，認真履行職責(zé)，維護公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。

同時，獨立董事應(yīng)當(dāng)獨立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實際控制人、或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。

《意見》還規(guī)定，獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責(zé)。

此外，為充分發(fā)揮獨立董事的作用，保證獨立董事有效行使職權(quán)，《意見》要求上市公司應(yīng)當(dāng)為獨立董事提供必要的條件。例如，上市公司應(yīng)當(dāng)保證獨立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)、應(yīng)提供獨立董事履行職責(zé)所必需的工作條件，以及給予獨立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N等。

獨董制度經(jīng)歷了哪些完善？

截至2023年，獨董制度在我國已運行22年之久。其間，經(jīng)歷了多輪補充完善。

2002年1月7日，中國證監(jiān)會、國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》第四十九條規(guī)定，上市公司應(yīng)按照各有關(guān)規(guī)定建立獨立董事制度。

2004年12月7日，證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于加強社會公眾股股東權(quán)益保護的若干規(guī)定》（以下簡稱“《股東權(quán)益保護規(guī)定》”），提出了“完善獨立董事制度，充分發(fā)揮獨立董事的作用”，并作出了六項具體規(guī)定，再次明確了獨董需履行的責(zé)任與義務(wù)。

例如，重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會計師事務(wù)所，應(yīng)由二分之一以上獨立董事同意后，方可提交董事會討論。獨立董事應(yīng)當(dāng)按時出席董事會會議，了解上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營和運作情況，主動調(diào)查、獲取做出決策所需要的情況和資料。獨立董事任期屆滿前，無正當(dāng)理由不得被免職。提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項予以披露等。

此外，協(xié)會自律規(guī)范方面，2014年中國上市公司協(xié)會首次發(fā)布了《上市公司獨立董事履職指引》，其要求獨立董事應(yīng)當(dāng)能夠充分了解公司治理的基本原則，上市公司運作的法律框架，獨立董事的職責(zé)與責(zé)任，上市公司信息披露和關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管等具體規(guī)則，具備內(nèi)控與風(fēng)險防范意識和基本的財務(wù)報表閱讀和理解能力。

“官員獨董”、“高校獨董”、“花瓶獨董”等都曾被規(guī)范

此外，在獨董制度的運行中，上市公司曾出現(xiàn)了一些“官員獨董”。因此，在2013年10月，中央組織部出臺《關(guān)于進一步規(guī)范黨政領(lǐng)導(dǎo)干部在企業(yè)兼職（任職）問題意見》，啟動清理“官員獨董”工作。

隨即，滬深兩市有黨政領(lǐng)導(dǎo)干部履歷的獨董匆匆請辭，高校教師則在此后大量補缺，密集涌入了上市公司董事會。及至目前，具有高校背景的獨董仍不在少數(shù)。

不過，“高校獨董”也曾被規(guī)范。2015年11月初，教育部下發(fā)了《教育部辦公廳關(guān)于開展黨政領(lǐng)導(dǎo)干部在企業(yè)兼職情況專項檢查的通知》，掀起了“高校獨董”問題監(jiān)管風(fēng)暴。

獨董以“獨立性”“專業(yè)性”為存在價值，然而在實踐中，A股獨董卻飽受“花瓶獨董”“簽字獨董”的困擾。因此，監(jiān)管層也在制度層面，不斷進行了完善。

其中，證監(jiān)會《獨立董事信息披露違法訴辯與判決分析報告》曾就2015年5月至2018年5月期間獨立董事被處罰并提起訴訟的案例進行分析，認為包含了四類獨董，一是花瓶掛名型；二是放任不知情型；三是有主觀履行職責(zé)意愿，也采取了部分如詢問公司董秘、負責(zé)人等措施，但多為表面工作，實際上也未起到發(fā)現(xiàn)作用型；四是任職時間短，任職時間與簽字定期報告期間不完全重合甚至分離型。

隨后在2018年9月，證監(jiān)會推動修改了資本市場重要的基石性文件《上市公司治理準(zhǔn)則》，其中對獨立董事的章節(jié)進行了重要的調(diào)整，明確獨立董事享有董事的一般職權(quán)，同時依照法律法規(guī)和公司章程針對相關(guān)事項享有特別職權(quán)。

2020年3月1日后，隨著新《證券法》的實施，也對獨立董事提出更嚴格的要求。

2021年11月26日晚間，獨董制度迎來又一波完善。證監(jiān)會發(fā)布了《上市公司獨立董事規(guī)則（征求意見稿）》（以下簡稱“《規(guī)則》”）。

《規(guī)則》指出，《獨立董事指導(dǎo)意見》發(fā)布時間較早且為政策指導(dǎo)性文件，因此改寫為《獨立董事規(guī)則》。同時，對《獨立董事指導(dǎo)意見》與《股東權(quán)益保護規(guī)定》等相關(guān)規(guī)定不一致的地方進行修改，保證法規(guī)之間的一致性。并吸納了《股東權(quán)益保護規(guī)定》的相關(guān)內(nèi)容。

具體而言，最新修訂主要完善了三方面內(nèi)容：

一是明確《獨立董事規(guī)則》規(guī)則制定目的，增加《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國證券法》等上位法作為制定依據(jù)。

二是將獨立董事任期屆滿前解除條款修改為“獨立董事任期屆滿前，上市公司可以經(jīng)法定程序解除其職務(wù)”。

三是明確獨立董事對重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會計師事務(wù)所，應(yīng)由二分之一以上獨立董事同意后，方可提交董事會討論。

四是吸納了《股東權(quán)益保護規(guī)定》中關(guān)于完善獨立董事制度、發(fā)揮獨立董事作用的相關(guān)內(nèi)容。

每日經(jīng)濟新聞綜合自證監(jiān)會官網(wǎng)、中國政府網(wǎng)官網(wǎng)、澎湃新聞